定金与订金的区别

根据《民法典》第586条规定，“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。”上述条文是法律对定金的定义，定金具有担保双方履行合同义务的功能，但对于订金法律并没有定义，一般理解为一方支付给另一方的预付款，不具有担保功能。 

订金与定金的主要区别在是否具有担保功能上，定金的作用有两种情形：一是合同正常履行时，定金充作价款或由交付方收回；二是合同不履行时，适用定金罚则：即交付方违约的，无权收回；接受方违约的，应双倍返还。订金作用则为一方交付的预付款，是交付订金的一方提前履行部分金钱给付义务。在合同正常履行时，订金充当货款，在交易失败时，订金应全额返还，即使交付订金的一方违约，另一方仍应承担返还订金的义务，不能以对方违约为由拒绝返还订金。

在实务中，经常出现一方因种种原因不想继续履行合同，主张自己给付的款项为订金要求返还，另一方主张自己收受的是定金，不应返还的情形。此时如何判断是定金还是订金？

首先看双方合同中有没有约定上述款项数额的定金，如果约定了，那么该笔款项即为定金。如果双方没有在合同中约定定金或者没有达成书面合同，此时需要看双方对这笔款项有没有说明或者备注，比如付款方在转账说明中写明定金，即可以代表付款方认可自己支付的款项为定金，当其违约不继续履行合同时，另一方可以拒绝返还定金。在付款方没有注明转账性质时，收款方不能仅以自己为付款方出具注明定金的收款凭证如收据为由，将该笔款项认定为定金，进而拒绝返还定金。

如果仅约定或者备注上了定金，没有写明违约责任，是否仍然适用定金罚则。《民法典》已经明确规定了在存在违约的情况下，定金罚则的适用，不需要当事人再做出约定。即使定金罚则没有写进违约责任条款，并不影响一方违约时依法应承担的关于定金的罚则。